La reintroduzione del 2409 c.c. nella disciplina della s.r.l., unitamente alle altre modifiche apportate dal Codice della crisi al sistema dei controlli interni alle società di capitali, sono senza dubbio espressione del riconoscimento della sostanziale insufficienza e inadeguatezza del sistema dei controlli e dei rimedi approntati con la riforma del 2003, che autorevole dottrina aveva ininterrottamente e tenacemente denunziato auspicando un ripensamento del legislatore; la circostanza che l’occa­sione di tali modifiche sia stata la riforma delle procedure concorsuali è particolarmente significativa della constatata insopportabilità di tale inadeguatezza soprattutto nelle situazioni in cui è particolarmente urgente contrastare e risolvere efficacemente le situazioni di crisi dell’impresa e tuttavia l’organo amministrativo palesi la propria incapacità manageriale o, peggio, un indolente immobilismo.

Richiamando il titolo di questa giornata di studio, alla luce delle considerazioni espresse credo possa concludersi che la reintroduzione dell’istituto del controllo giudiziario nella disciplina della s.r.l. sia, sì, un ritorno, ma di quelli che non generano, ma piuttosto contribuiscono a risolvere o, almeno, a meglio gestire, problemi societari.

1. Premessa Come è noto, la tradizione attribuisce la citazione che compare nel titolo di questo intervento a Socrate e racconta che un giorno il filosofo stesse dialogando con un suo allievo allorquando la moglie Santippe iniziò a inveire contro di lui per poi affacciarsi alla finestra gettandogli una brocca d’acqua sulla testa; Socrate, come sempre imperturbabile, pronunciò la famosa frase che è oggi comunemente utilizzata per alludere al verificarsi di un evento atteso da tempo: quello che, nel rinnovato sistema dei controlli interni al modello della s.r.l., è a mio avviso rappresentato dalla reintroduzione dell’istituto del controllo giudiziario ex art. 2409 c.c. nel modello capitalistico “minore”. Il tema, che vorrei trattare ripercorrendo brevemente il dibattito animato dalla scelta del riformatore del diritto delle società di capitali del 2003 di espungere l’istituto dalla disciplina del modello capitalistico “minore”, impone di indagare le ragioni che ne hanno determinato il reinserimento, quindi il contesto normativo che lo ha ispirato, onde poi analizzarne le ricadute sistematiche: in coerenza col tema del convegno che ospita questo intervento, è infatti opportuno verificare se tale scelta, oltre a segnare un ritorno al passato, vada nella direzione di generare o, piuttosto, in quella di risolvere (o, almeno, meglio gestire) le questioni societarie che hanno suggerito la modifica. 2. La soppressione del controllo giudiziario dal modello delle s.r.l. nella riforma del 2003 La disciplina del controllo giudiziario uscita dalla riforma del 2003 esprimeva il convincimento, frutto di un’ideologia di stampo marcatamente liberista orientata a non confidare su interventi autoritari di organi dello Stato, che l’in­tervento del giudice nelle vicende dell’impresa fosse più pericoloso che utile [1]. La diffidenza verso l’istituto, che originò le modifiche apportate alla regolazione dell’istituto nel modello azionario, si legava ai penetranti poteri di ingerenza nella gestione dell’impresa esercitabili mediante l’adozione di una molteplicità indeterminata di opportuni provvedimenti provvisori e la nomina di un amministratore giudiziario. Con riferimento al modello “minore”, la scelta di espungere l’istituto fu, invece, letta come espressione dell’intento, attuato in diversi ambiti disciplinari compreso quello dei controlli sulla gestione, di emancipare la disciplina della s.r.l. da quella della s.p.a. [2]. Pur mancando un espresso rinvio alla disciplina dell’istituto nel modello azionario e la menzione della s.r.l. nell’art. 92 disp. att. c.c., anche dopo l’in­tervento della Corte costituzionale del 2005 che ebbe a dichiarare l’infonda­tezza della questione di legittimità dell’art. 2476, [continua..]