L’a. analizza la disciplina della composizione negoziata della crisi d’impresa introdotta con la l. 21 ottobre 2021, n. 147. Il nuovo istituto si colloca nel quadro della rinviata entrata in vigore del Codice della crisi. Presupposto sistematico è costituito dall’art. 2086 del codice civile che impone l’istituzione di assetti organizzativi adeguati anche in funzione di prevenzione della crisi, riconducibile – secondo l’a. – ai principi di corretta amministrazione e non al safe harbour della business judgment rule. La procedura, intessuta di numerose clausole generali, si estrinseca nella trattativa negoziale condotta da un esperto indipendente, nominato da una commissione tra un elenco di esperti predisposto dalle Camere di Commercio. La procedura può essere attivata soltanto dall’imprenditore in caso di probabilità di crisi o di insolvenza, con istanza completa di dati economico-finanziari e di un piano di risanamento. La trattativa può concludersi con diverse soluzioni per il risanamento dell’impresa oppure con il concordato di liquidazione semplificato.

L’a., delineati i tratti essenziali della nuova procedura, focalizza i principali problemi interpretativi generali che la nuova disciplina solleva.

Conclude con l’interrogativo – a cui risponderà la prassi – se la composizione negoziata della crisi possa divenire – come auspicato – la procedura concorsuale “elettiva” oppure tradursi riduttivamente, qualora sia attuata soltanto in caso d’insol­venza conclamata, in forma di liquidazione concordataria semplificata del patrimonio aziendale.

1. Una riforma “stop and go”. Recenti sviluppi: la composizione negoziata per la soluzione della crisi d’impresa La riforma della disciplina della crisi d’impresa e dell’insolvenza è – come ormai sperimentato da tempo – un percorso a geometria variabile. Lo “stop and go” del Codice della crisi è a tutti noto e non mi è consentito ripercorrere qui un dibattito di amplissime dimensioni se non per focalizzare alcuni punti di riferimento a mio parere rilevanti per tracciare un quadro critico-problematico del nuovo istituto introdotto con la l. 21 ottobre 2021, n. 147: la composizione negoziata della crisi. 2. Crisi d’impresa: i problemi storici delle imprese italiane Da tempo ho sostenuto – e la tesi è da molti condivisa – che nel sistema economico italiano, in particolare per le PMI e le imprese medio grandi, una carenza atavica può individuarsi in due debolezze croniche e diffuse. In primo luogo la difficoltà dell’imprenditore a corroborare lo spirito innovativo schumpeteriano con una visione prospettica solidamente costruita su parametri tecnico-aziendalistici, nonostante precisi doveri normativizzati [si veda, ex multis, l’obbligo di inserire nella relazione sulla gestione i dati relativi alla «evoluzione prevedibile della gestione» (art. 2428, terzo comma, n. 6, c.c.)]. In secondo luogo la diffusa e purtroppo ricorrente – come la prassi ci dimostra – incapacità di intercettare tempestivamente i segnali di crisi: l’early warning, come scrissi esattamente dieci anni or sono, è il punto debole dell’intero sistema delle procedure concorsuali. 3. Gli assetti organizzativi adeguati: un presupposto indispensabile Il legislatore – sul punto – a partire dal progetto Rordorf è intervenuto con il Codice della crisi con la norma trasfusa nel nuovo testo dell’art. 2086 del codice civile che ha gettato un ponte sistematico tra il diritto dell’impresa, il diritto societario e il diritto della crisi. Il secondo comma dell’art. 2086 impone all’imprenditore societario o collettivo (ma in realtà anche all’imprenditore individuale se pure in forma più sintetica) il dovere di istituire una struttura organizzativa, amministrativa e contabile (i) in primis adeguata ed inoltre (ii) idonea alla rilevazione tempestiva della crisi dell’impresa e della perdita della continuità aziendale, al fine di (iii) adottare senza indugio uno strumento appropriato per la soluzione della crisi. 4. Assetti organizzativi e principi di corretta amministrazione Queste nuove disposizioni hanno – a mio parere (e mi permetto di rinviare a diversi scritti che ho dedicato al tema) – un ruolo sistematico di vertice nella disciplina dell’impresa e della crisi, a volte sottovalutati da alcuni autori. Mi riferisco a chi [continua..]