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Sull'obbligo di dotarsi di assetti adeguati. Una prima applicazione
Maria Di Sarli
Ricercatore di Diritto commerciale presso l’Università di Torino
Il Tribunale di Milano, ritenendo che gli obblighi previsti dall’art. 2086, comma 2, c.c. specifichino profili fondamentali della governance delle società e degli enti collettivi, ha affermato che la loro violazione è qualificabile come una grave irregolarità nella gestione ai sensi dell’art. 2409, c.c.
PAROLE CHIAVE: assetti adeguati - principi di corretta amministrazione - gravi irregolarità nella gestione
The Court of Milan believing that the obligations provided for in the second para-graph of the Art. 2086, civil code specify fundamental profiles of the companies and collective institutions governance, confirmed that their violation should be qualified as a serious irregularity in the management under Art. 2409 of the civil code.
KEYWORDS: appropriate business models – principle of correct administration – serious irregularities in the management.
1. La decisione
Nell’ambito di un procedimento ex art. 2409, c.c. il Tribunale di Milano, con una pronuncia del 18 ottobre 2019 [1], ha accolto la richiesta di revoca dell’organo amministrativo e di nomina di un amministratore giudiziario, fondando la propria decisione sul portato del comma 2 dell’art. 2086, c.c., recentemente introdotto dal d.lgs. 12 gennaio 2019, n. 14, recante il Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza. Nello specifico, i giudici milanesi, ritenendo che gli obblighi previsti dall’art. 2086, comma 2, c.c. individuino profili fondamentali della governance delle società e degli enti collettivi, hanno affermato che la loro violazione è qualificabile come una grave irregolarità nella gestione ai sensi dell’art. 2409, c.c. [2].
2. Il quadro normativo di riferimento
Come accennato, il Tribunale di Milano, ai fini della decisione in commento, ha fatto riferimento all’art. 2086, comma 2, c.c. In estrema sintesi, con riferimento a tale disposizione è possibile individuare tre diversi nuclei di obblighi [3]. Anzitutto, viene esplicitato l’obbligo a carico dell’imprenditore, societario o collettivo, di istituire assetti adeguati; secondariamente, viene specificato che tale obbligo è funzionale, tra gli altri obiettivi, anche alla rilevazione tempestiva della crisi e della perdita della continuità aziendale [4]; da ultimo, viene statuito l’obbligo di attivazione «senza indugio» per l’adozione e l’attuazione di uno degli strumenti previsti dall’ordinamento per il superamento della crisi e il recupero della continuità aziendale [5].
Alla luce di questo quadro normativo, il Tribunale di Milano ha analizzato i fatti di seguito illustrati.
3. I fatti
Dal provvedimento in commento risulta che la controversia ha avuto origine da due ricorsi ex art. 2409, c.c., depositati dai componenti dei collegi sindacali di due società (l’una controllante e l’altra controllata), per denunciare diverse irregolarità compiute da due amministratori unici, succedutesi uno all’altro e comuni alle due società le quali riguardavano in particolare, «inadempienze e atteggiamenti omissivi od inerti in ambito organizzativo e gestionale». Con riferimento all’ amministratore che per primo era stato in carica, tali rilievi erano stati ribaditi in corso di causa anche dal P.M., il quale era intervenuto nel procedimento richiedendo la revoca dell’amministratore in questione per aver proceduto «all’acquisizione di [imprese] “decotte” (…) ricorrendo a perizie di stima “gonfiate” e tali da far figurare aumenti di capitale della controllata artificiosi». A fronte di tali contestazioni, l’amministratore si era dimesso. Nelle more della nomina di un nuovo amministratore da parte dell’assemblea dei soci, il tribunale aveva designato un curatore speciale il quale, avanti ai giudici milanesi, aveva confermato la ricorrenza del fondato sospetto di gravi irregolarità nella gestione. Nei confronti del nuovo amministratore, i sindaci avevano esteso la domanda di revoca a causa del «permanere di criticità informative e gestorie».
A fronte di tali denunce, ai fini della maturazione della propria decisione, il Tribunale di Milano ha preso le mosse dall’analisi della situazione in cui versava la società, ravvisando la sussistenza dello stato di crisi, così come definito dall’art. 2, cci, ossia come «lo stato di difficoltà economico-finanziaria che rende probabile l’insolvenza del debitore, e che per le imprese si manifesta come inadeguatezza dei flussi di cassa prospettici a far fronte regolarmente alle obbligazioni pianificate». In effetti, secondo le dichiarazioni rese dallo stesso amministratore in carica, la società risultava in grado onorare le sole obbligazioni correnti, ma non aveva le risorse finanziarie per estinguere i debiti risalenti e pertanto non era in grado di mantenere l’equilibrio finanziario e una prospettiva di continuità aziendale, salvo l’apporto certo di finanza esterna.
Tanto considerato, il Tribunale ha ritenuto che fosse scattato l’obbligo, di cui al secondo comma dell’art. 2086, comma 2, c.c., di attivarsi senza indugio per l’adozione e l’attuazione di uno degli strumenti previsti dall’ordinamento per il superamento della crisi e il recupero della continuità aziendale.
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