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Il concordato preventivo e i suoi riflessi sul capitale sociale nel codice della crisi di impresa e dell'insolvenza

Fabio Signorelli, Professore aggregato di diritto fallimentare e diritto commerciale nell’Università degli Studi di Milano – Bicocca.

L’articolo si occupa delle novità introdotte dal legislatore nel Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza in tema di concordato preventivo, che ha privilegiato il concordato in continuità aziendale per la risoluzione della crisi d’impresa, mantenendo quello liquidatorio in via del tutto residuale, segnalando alcune distonie tra i principi fissati dalla legge delega e la loro concreta trasposizione nel diritto positivo che dovrà tenere conto anche della recente Direttiva UE 2019/1023 riguardante i quadri di ristrutturazione preventiva, l’esdebitazione e le interdizioni, e le misure volte ad aumentare l’efficacia delle procedure di ristrutturazione, insolvenza ed esdebitazione. L’Autore, in particolare, tratta degli effetti del concordato preventivo sulle norme dettate a tutela dell’integrità del capitale sociale e della loro temporanea sterilizzazione nell’ottica di conservazione del complesso aziendale e produttivo.

The composition with creditors and its effects on the share capital in the italian bankruptcy code

The article deals with the innovations provided for in the Bankruptcy Code as far as the composition with creditors is concerned by the legislator, who has favored the composition in business continuity for the resolution of business crisis, by maintaining liquidation solutions as the very last chance and by focusing on some contradictions between the principles provided for by the statutory instrument and their effective introduction into the positive law, which will also have to consider the new EU Directive 2019/1023 on preventive restructuring frameworks, on discharge of debt and disqualifications, and on measures to increase the efficiency of procedures concerning restructuring, insolvency and discharge of debt. As a matter of fact, the Author will specifically deal with the effects of the composition with creditors on the regulations concerning safeguards to the integrity of the share capital and their temporary sterilization in the view of the continuity of productive business as a whole.

1. Premessa

Quantomeno da un punto di vista sistematico vale la pena osservare come il concordato preventivo sia regolamentato nel Titolo IV del Codice della crisi di impresa e dell’insolvenza (d’ora innanzi: CCII) il cui Capo I si occupa degli strumenti negoziali stragiudiziali, non soggetti ad omologazione (Sezione I: Accordi in esecuzione di piani attestati di risanamento) e soggetti ad omologazione (Sezione II: Accordi di ristrutturazione dei debiti), trattando, successivamente, al Capo II, le procedure di composizione delle crisi da sovraindebitamento (Sezioni I e II) e, nella Sezione III, il concordato minore, dedicando, infine, al concordato preventivo l’intero Capo III, senza che mai in alcuna parte del CCII il legislatore abbia sentito la necessità di qualificare tali ultime procedure come giudiziali, se non altro per coerenza sistematica ed eleganza stilistica.

L’incipit sembra essere chiarissimo: con il concordato preventivo il debitore realizza il soddisfacimento dei creditori mediante la continuità aziendale o la liquidazione del patrimonio (art. 84, comma 1, CCII). Dunque, due sono le modalità per centrare tale dichiarato obiettivo: la liquidazione del patrimonio o la continuità aziendale (il riferimento, in primis, alla continuità aziendale da parte del Codice lascia intendere, come vedremo, quale sia lo [continua..]

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